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为谋取正当利益而“主动”送财物是否构成行贿罪

根据我国《刑法》第389条第一款之规定，行贿罪是指为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的行为，同时还规定：“在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。”
从该条文的规定可以看出，构成行贿罪的要件之一是要为谋取不正当利益，即行贿人在主观上是明知自己的行为是收买国家工作人员利用职务上的便利为自己谋取不正当利益而实施这种行为，意图谋取不正当利益。
但是，在司法法实践中有很大一部分情况是为了谋取正当利益而主动送财物给国家工作人员的行为。 那么这种行为是否构成行贿罪，我国《刑法》对此规定并不明确，法学理论界和司法实践中对此也有较大的争议，形成了主要的两种观点：一种观点认为这种情况构成行贿罪，如刘家琛主编的《新刑法条文释义》中认为亦可构成行贿罪。另一种观点则认为这种行为只是一种不正之风不构成行贿罪，如赵长青主编的《刑法学》教材中认为这是一种不正之风影响下的错误行为。笔者同意第一种观点，其理由如下：
一、从刑法条文对行贿罪的规定来看，并没有明确规定为谋取正当利益而主动给予国家工作人员财物的行为是否构成行贿罪，根据刑法罪刑法定的原则，照理说这种情况是不构成犯罪的。但刑法第389条的规定和其他条文的规定有所不同，它除了专门规定什么是行贿罪外，还在第三款中补充了不构成行贿罪的情形。即：因被勒索给予国家工作人员的财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。从这句话的含义我们可以理解为：被勒索而谋取正当利益的，不构成行贿罪。再进一步可理解为：为谋取正当利益未被勒索而主动行贿的，可以构成行贿罪。因此，笔者认为：为谋取正当利益而“主动”送财物给国家工作人员构成行贿罪应该是有一定的法律依据，在理论上是站得住脚的。
二、这种行为本身具有较大的社会危害性，符合刑法关于犯罪的规定，主观上行贿人明知自己的行为会使收受财物的国家工作人员构成受贿罪而故意为之，具有主观上的恶意，客观上也侵犯了国家工作人员的廉洁性、不可收买性和国家经济管理的正常活动这一客体，污染了社会风气，腐蚀了国家干部，扰乱了社会秩序，阻碍了经济发展。具有较大的社会危害。理应作为犯罪论处。而且在理论上，这种行为与受贿行为可以认为是共同犯罪，应当追究其刑事责任
三、与类罪相比，“以谋取不正当利益”这一要件要求过严，不利于打击犯罪。
我国刑法第392条关于介绍贿赂罪的规定：“向国家工作人员介绍贿赂，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。”首先由此可以看出介绍贿赂罪的刑期比较行贿罪要轻。也就是说其社会危害性要比行贿罪小。其次，介绍贿赂罪并不要求要有明知行贿人是为了谋取不正当利益而向国家工作人员行贿，也未要求其本人有谋取利益等其他目的为要件。只要有向国家工作人员介绍贿赂的行为，情节严重的就构罪。当行贿人为了谋取正当利益而主动通过中间人向国家工作人员送财物2万元以上，并且行贿人在过程中起积极、主动、主导的作用时，很显然中间人和收受财物人分别构成介绍贿赂罪和受贿罪。而行贿人在促使贿赂完成过程仅仅是因为谋取的是正当利益而不构罪的话就显失法律的公平、公正了。

渝北区检察院 马琳琅


广西壮族自治区南宁市人民政府办公厅


南宁市人民政府办公厅关于印发《南宁市电子政务网络平台建设规定》的通知

南府办［2005］158号　　

各县、区人民政府，各开发区管委会，市直各委、办、局（公司）：
　　经市人民政府同意，现将《南宁市电子政务网络平台建设规定》印发给你们，请认真贯彻执行。
各单位要按照《南宁市电子政务网络平台建设规定》的要求，结合实际，做好本单位的电子政务网络建设与管理工作，于2005年12月底前完成将本部门局域网接入市电子政务网络平台，并将业务系统迁移到市电子政务网络平台上运行的各项工作。各县区要按照《南宁市电子政务网络平台建设规定》要求规划建设好本级电子政务网络平台，制定工作方案，认真组织实施，于2006年12月底以前完成此项工作，并将本级电子政务网络平台建设方案报市信息化工作办公室审核备案。
　　国家有明文规定或确因特殊原因不能接入市电子政务网络平台的局域网及业务系统，报请市政府批准同意后，可不接入市电子政务网络平台，另行研究解决方案。
　　统一全市电子政务网络平台建设是南宁市电子政务建设的一项重要的基础性工作，由市信息化工作办公室统一组织实施，各单位要给予高度重视，认真完成《南宁市电子政务网络平台建设规定》中所要求的各项任务。


二○○五年七月十九日

南宁市电子政务网络平台建设规定

　　为进一步规范、统一全市电子政务网络平台的建设，充分发挥市电子政务网络平台的作用，提供标准、规范、安全、统一的电子政务服务功能，整合利用现有资源，实现市属各部门、各县区的网络互联互通和全市政务信息资源共享，避免重复建设，节省投资，特制定本规定。
　　第一条 南宁市电子政务网络平台是覆盖全市包括市属委办局、县、区，与国际互联网逻辑隔离的网络系统。根据《中共中央办公厅、国务院办公厅关于转发〈国家信息化领导小组关于我国电子政务建设指导意见〉的通知》(中办发〔2002〕17号)的文件精神，南宁市电子政务网络平台属于政务外网。
　　第二条 南宁市电子政务网络平台是以市为单位进行统一规划建设，实现全市范围内各部门、各县区信息互通、业务互动的政务处理网络系统，是政府的业务专网。该平台具有网络管理、数据中心、应用服务、安全认证等功能，主要运行政务部门面向社会的专业性服务业务和非涉密的内部办公、公文传输、数据交换、资源共享等业务，为全市各部门、各县区开展电子政务提供服务和保障，同时该平台也为政府门户网站提供网络服务。
　　第三条 南宁市电子政务网络平台由市、县区两级政务网络平台构成。市属各委办局局域网和城区网络分中心通过光纤与市电子政务网络中心连接，市属各县网络分中心和暂不具备光纤联网条件的单位通过专线与市电子政务网络中心连接，构成市级电子政务网络平台。县区下属单位、乡镇、社区等通过光纤、专线、ADSL等方式与县区网络分中心连接，构成县区级电子政务网络平台。
　　第四条 市信息化工作办公室负责市级电子政务网络平台的运行、管理及维护；县区信息化工作办公室在市信息化工作办公室的统一指导、协调下负责本级电子政务网络平台的运行、管理及维护。
　　第五条 县区级电子政务网络平台是南宁市电子政务网络平台的重要组成部分，必须按照全市统一的规划、设计等要求进行建设。根据南宁市电子政务建设规划，县区网络分中心建设要求如下：
　　（一）各县区要建设符合国家相关标准的专用计算机机房，机房设备间的使用面积不应小于50平方米；
　　（二）各县区要配置本级电子政务网络平台的核心网络设备、安全设备、网络管理系统、病毒防护系统等；
　　（三）各县区要为本级统一的应用系统提供支撑环境，包括硬件服务器、数据库系统、应用中间件服务器等，在该中心部署县区统一的公共应用系统；
　　（四）各县区要为本级电子政务提供统一的网络平台，该平台提供统一的数据共享与交换平台、政务资源库、数据备份系统等功能服务。
　　第六条 市政府各部门、各直属单位面向社会的专业性服务业务和非涉密的内部办公、公文传输、数据交换、资源共享等业务系统必须统一运行在市电子政务网络平台上。全市各部门、各直属单位已有的尚未接入市电子政务网络平台的局域网络及基于网络的业务系统，需完成局域网络与市电子政务网络平台的接入，并将业务系统迁移到市电子政务网络平台上运行，此项工作由市信息化工作办公室统一组织实施。新开发的联网业务系统不得另行建设独立的网络平台。如有特殊安全要求（如有政治、经济等特殊安全要求的系统等）必须与政务外网物理隔离或有明确行业规定必须独立建设的网络系统，经市信息化工作办公室审核同意后可以不接入市电子政务网络平台独立组网，但必须在安全许可的前提下，保证与市电子政务网络平台的信息互连互通，实现资源共享。
　　第七条 市属各部门要推广使用全市统一开发建设的OA等通用性应用系统，避免重复开发建设。在县区级电子政务网络平台上运行的应用系统必须按照全市统一的规划进行建设，各县区要推广使用全市统一开发建设的OA等应用系统，避免重复开发建设。各县区直属部门及下属单位的业务系统必须接入本级电子政务网络平台。
　　第八条 市级电子政务网络平台设立统一的国际互联网出口，各接入单位不允许单独设立互联网出口，接入市电子政务网络平台的计算机、设备和网络不得再通过其他线路连接国际互联网或其他外部网络。县区电子政务网络平台原则上不允许设立独立的互联网出口，因业务需要确需建设互联网出口的，需报市信息化工作办公室审核批准后，按照统一的技术和安全方案进行实施。未经市信息化工作办公室审核同意，自行开通国际互联网出口的且由此引起的网络安全等责任自行负责，并将根据我市有关规定进行处理。
　　第九条 本规定自发布之日起施行。