我国专利制度对民事诉讼制度的借鉴意义
杨安进律师
[内容摘要]：本文就专利制度和民事诉讼制度程序性问题中的12个方面进行了比较，包括：对当事人行为的确认，日期和期间，翻译、鉴定、审计、评估等中介事务，法律文书，合案与分案，依职权调查，回避，费用，代理人、代表人，涉外程序，自由裁量，制度的统一性。同时阐明这些方面民事诉讼制度可以向专利制度借鉴之处。除客观比较外，还表达了个人一些主观看法。
本文主要针对两种制度所涉及的主要法律、法规、规章、司法解释，就作者认为可比之处进行比较，强调借鉴意义，没有进行全面比较，更不属优劣判断。
[关键词]：专利，民事诉讼，当事人，日期，期间，中介，法律文书，合案，分案，回避，代理人，代表人，涉外，自由裁量
一、前序
本文所称的专利制度，主要包括专利审批、专利复审、专利无效宣告制度，主要规定当事人围绕中国专利局及专利复审委员会从事的活动，不包括专利诉讼、仲裁，主要涉及《专利法》、《专利法实施细则》及国家知识产权局颁布的《审查指南》等法律、行政法规、部门规章。
本文所称的民事诉讼制度，不包括依照特别程序审理的案件，主要涉及《民事诉讼法》、《最高人民法院关于适用若干问题的意见》(以下简称《民诉司法解释》)、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称《证据司法解释》)等法律和司法解释。
作者深知，对一个国家法律制度的评判，即要考虑落在纸面上的文字规定，更要考虑实际中的执行情况，两者缺一不可。而从某种角度来说，后者更重要。一种制度，往往又包括程序方面的规定和实体方面的规定。本文主要根据两种制度当前有效的发条规定，结合实际中的情况，选取有关程序方面的几个点来讨论我国专利制度中可供民事诉讼制度借鉴之处。对两种制度全面的比较判断不是本文目的，也超出了作者学力和经验的范围。
二、两种制度的可比性
专利制度是一种行政制度，由国家行政机关通过相应程序决定是否对行政相对人授予专利权。民事诉讼制度属于司法审判制度，由各级法院通过相应程序对民事纠纷作出司法裁判。两者的区别是很明显的，而且是根本性的。
除前述根本性差别外，两种制度的差别还包括：
1、专利制度大部分只涉及行政机关(专利局)和行政相对人(申请人)的关系；而民事诉讼制度大都首先涉及两个或两个以上具有利益冲突的、发生民事纠纷的当事人的关系，因此而涉及到当事人与法院的关系。
2、涉及专利制度的关系中，专利局作为权力机关，主动行使权力，依法单方面作出判断并决定是否授予权利，没有相冲突的利益发生，无需对相冲突的利益进行取舍；而民事诉讼制度关系中的法院处于利益冲突双方的中立地位，被动地根据当事人在攻守中提供的情况行使审判权，判断结果必须对相冲突的利益进行取舍，但无需决定是否单方面授予权利。
3、专利制度中权力机关唯一，即中国专利局，执行该制度时具有全国的统一性；而民事诉讼中的法院分不同地域和级别设有多个，虽然制度上应当是统一的，但执行主体的众多常导致制度统一上的困难和执行上的差异性。
4、专利制度中的实体规定和程序规定常是合一的，在《专利法》、《专利法实施细则》及《审查指南》中混合规定；而民事诉讼制度中，对于相冲突的利益的实体规定是独立于民事诉讼程序之外的，散见于各种法律法规中，而程序规定集中于《民事诉讼法》及《民诉司法解释》等专门性规定中。
但是，两者还是有很多共同点，否则就没有借鉴的可能。这些共同点主要体现为：
1、两者都有很严格、很复杂的程序规定，其程序对于实体的重要性是同等的。
2、两者都是由享有权力的国家机关对社会公众的行为(包括实体和程序)作出即时的或追溯的判断，其结果直接影响公众利益，具有普遍意义。两者都因当事人的某种行为而启动程序，且当事人的行为在程序中自始至终都可能产生法律后果。因此，对当事人行为的法律判断是两种制度所涉及的国家机关都普遍、经常进行的事务。
3、两者所涉及的国家机关都追求正义和效率的价值观，执行人员都要求有很强的专业素养和职业道德素养。
4、对于专利制度中的无效宣告程序，往往也涉及对相冲突的利益的判断和取舍，其过程和结果在实质上与民事诉讼相同。其口头审理虽然在《审查指南》第四部分第四章中被规定为一种正式的行政听证会，但程序实质与审判中的开庭并无大区别。
以下所提到的几点，正是基于两者的上述共同之处，说明这些借鉴不仅是可行的，也是必要的。而他们的差异，要么解释了这些借鉴未能变成现实的原因，要么昭示了这些借鉴的重要性和紧迫性。
三、对当事人行为的确认
如前所述，两种制度中实际上自始至终都包含对当事人行为的法律认定。这种认定包括对当事人启动专利或民事诉讼程序的行为的认定，在相关程序过程中的涉及程序或实体问题的行为的认定，同时也包括对程序启动之前的当事人实体或程序行为的追溯认定。
以下对当事人的三种重要行为进行比较：启动程序的行为、提交证据的行为、请求进行修改或变更的行为。
广东省开平碉楼保护管理规定
广东省人民政府
广东省人民政府令
第76号
《广东省开平碉楼保护管理规定》已经2002年7月16日广东省人民政府第九届96次常务会议通过，现予发布，自2002年9月1日起施行。
省长 卢瑞华
二○○二年七月二十六日
广东省开平碉楼保护管理规定
第一条 为加强对开平碉楼的保护与管理，根据《保护世界文化和自然遗产公约》、《中华人民共和国文物保护法》和国家有关法律、法规，结合实际，制定本规定。
第二条 本规定适用于开平市行政区域内申报世界文化遗产和被公布为全国重点文物保护单位的碉楼的保护和管理（包括碉楼内具有重要纪念意义、教育意义和史料价值的器械、家具、衣物、字画、壁画、雕塑、手稿、书籍、照片、图纸等相关物件，以下统称开平碉楼）。
第三条 保护、开发与利用开平碉楼，必须保持其真实性及完整性。
对由碉楼、民居及其相关公共设施组成的村落以及碉楼周围的自然环境都应当进行保护。
第四条 开平碉楼所在地各级人民政府具体负责本行政区域内的碉楼保护工作。
文化行政部门是开平碉楼的行政主管部门。
建设、规划、国土、房管、公安、侨务、民政、旅游、环保等行政部门，依照有关法律、法规，按照各自职责协同做好保护和管理开平碉楼工作。
开平碉楼所在地的村民委员会可以建立群众性的保护组织，对碉楼进行保护。文化行政部门应当对群众性保护组织的活动给予指导。
任何单位和个人都有保护开平碉楼的义务。
第五条 属于集体和私人所有与使用的开平碉楼，其保护管理经费由所有人与使用人负责，政府可以酌情给予补助。由集体或者私人委托政府管理使用的开平碉楼，其保护管理经费由开平市人民政府负责，省人民政府和江门市人民政府可以适当给予补助。
鼓励多渠道筹措开平碉楼保护经费，建立开平碉楼保护专项基金。
开平碉楼经费由开平市文化行政部门统一管理，不得挪作他用，并接受财政、审计等部门的监督和检查。
第六条 属于集体和私人所有的开平碉楼，其所有权受国家法律的保护。所有者必须遵守国家有关文物保护管理的法律、法规和本规定。
开平碉楼所有权变更，须经开平市人民政府批准，报省、江门市文化行政部门备案。
第七条 为保护开平碉楼作出突出贡献的单位或者个人，由开平市人民政府予以奖励。
第八条 开平市人民政府应当组织编制开平碉楼保护专项规划。专项规划应当征得国务院文物行政部门同意后，按照法定程序报省人民政府批准。
第九条 开平碉楼保护专项规划主要内容应当包括保护范围和建设控制地带，分类建设标准，以及碉楼维修、景观协调、环境治理的具体措施。
第十条 开平市文化行政部门应当根据开平碉楼保护专项规划，对开平碉楼的保护范围和建设控制地带作出标志说明，树立界桩，建立记录档案等。
第十一条 在开平碉楼保护范围内不得进行其他建设工程。如有特殊需要，应当征得国务院文物行政部门同意后，报省人民政府批准。
第十二条 在开平碉楼建设控制地带内进行建设工程，不得破坏碉楼周围的环境风貌，建筑物或者构筑物的形式、高度、体量、色调等应当与碉楼的环境风貌相协调。
在建设控制地带内新建、扩建、改建建筑物、构筑物，要严格执行建设项目环境影响评价制度，其设计方案应当经国务院文物行政部门同意后，报城乡规划部门批准。
第十三条 在开平碉楼保护范围和建设控制地带内，严禁存放易燃、易爆和腐蚀性物品，严禁进行爆破、钻探、挖掘、毁林开荒以及其他危害文物安全的活动。不得建设污染环境、破坏生态和造成水土流失等危及开平碉楼安全的设施。
对于已有的危害开平碉楼安全、破坏开平碉楼景观的建筑物、构筑物以及污染开平碉楼的设施，由开平市人民政府有关部门作出限期治理、改造、搬迁或者拆除的决定。
第十四条 开平市文化行政部门应当会同有关职能部门依法对开平碉楼保护状况进行定期监测，提出监测评估报告，报省人民政府和国家文物行政部门备案。
第十五条 不得拆除开平碉楼。
确因建设工程特别需要而必须迁移开平碉楼的，应当经省人民政府审核，报国务院批准。
迁移开平碉楼的，开平市文化行政部门应当详细记录、测绘、登记、拍照、摄像等，迁移方案须经国务院文物行政部门批准。
经批准迁移的开平碉楼，建设单位应当负责按照原状迁移，其费用由建设单位负责。
第十六条 在开平碉楼保护范围和建设控制地带内的建设项目，未经国务院文物行政部门同意，建设行政部门不得办理报建手续，土地行政部门不得办理用地手续。
第十七条 利用开平碉楼进行拍摄、拓印及复制等活动，依照国家有关规定办理。
第十八条 开平碉楼的修缮、保养，必须遵守不改变原状的原则。
开平碉楼的修缮计划和设计、施工方案，应当报国务院文物行政部门审查批准。
开平碉楼的修缮保护工程应当接受审批机关的监督和指导。工程竣工时，应当报审批机关验收。
第十九条 开平碉楼所有人应当负责碉楼的修缮、保养。所有人委托他人管理和使用的，应当与使用人签订协议，明确修缮、保养的责任。开平碉楼具有损毁危险，所有人或者使用人拒不依法履行修缮义务的，开平市人民政府可以征购。
第二十条 负责开平碉楼修缮、迁移工程的勘察设计、施工、监理单位应当按照国家有关规定取得文物保护工程资质证书，保证工程质量。
第二十一条 可以利用开平碉楼建立博物馆、保管所或者辟为参观游览场所。改作其他用途的，应当经省人民政府同意，报国务院批准。
第二十二条 凡进入开平碉楼从事考察、参观、拍摄、施工等活动的，必须爱护各项设施，遵守各项有关规定，维护公共秩序和环境卫生。
第二十三条 任何单位和个人都可以向开平市文化行政管理部门提出开平碉楼保护、修缮和保养的建议，可以检举、揭发和制止违反文物保护法规的行为。
第二十四条 违反本规定的，依照《中华人民共和国文物保护法》及其《实施细则》进行处罚。
第二十五条 国家工作人员玩忽职守，滥用职权造成开平碉楼损坏的，依法给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第二十六条 开平市人民政府可以制定开平碉楼具体保护措施，并公告施行。
第二十七条 本规定自2002年9月1日起施行。
